198948y 2020-12-16

代孕屬於違法。代孕是涉及法律、倫理和社會的一個比較複雜的問題，根據國際上的一些情況看，絕大多數國家和地區也都是禁止實施任何形式的代孕，對參與代孕的機構和人員進行經濟的處罰和刑罰。

在我國，代孕一直被嚴格禁止。我國原衛生部在2001年曾出臺《人類輔助生殖技術管理辦法》，其中第3條第2款指出：“禁止以任何形式買賣配子、合子、胚胎。醫療機構和醫務人員不得實施任何形式的代孕技術。”

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以法治和倫理相結合的方式，將“代孕”問題分兩面考慮，放開“代孕准入”才能為更多家庭帶來福音。不過，“代孕”所面臨的並非只有法律問題，隨之而來的倫理、情感等問題，目前也沒有合適的方法來解決。

“代孕”面臨較強的法律風險：“由於代孕的相關法律沒有出臺，不僅涉及一系列倫理問題，也涉及一系列法律問題，比如人身以及身份關係的確認，如何繼承，財產如何分割，孩子如何撫養，未成年人的監護權等問題。一旦發生糾紛，處理起來就比較困難。

參考資料來源：

人民網——將繼續嚴厲打擊代孕行為

星星快快星星 2020-11-04

代孕在中國違法。

依據《國家衛生計生委關於加強人類輔助生殖技術與人類精子庫管理的指導意見》

打擊違法行為。各地要把輔助生殖技術監督執法作為母嬰保健專項技術監督管理的重要內容，納入衛生計生綜合監督執法。重點查處輔助生殖機構超範圍開展輔助生殖技術服務的行為以及未取得輔助生殖技術資質的機構和個人非法開展輔助生殖技術服務的行為，嚴厲打擊代孕、非法採供精、非法採供卵、濫用性別鑑定技術等違法違規行為。惡性事件頻發的地區要制訂專項整治方案，進行重點治理。

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刑法規制代孕的必要性：

一次代孕的成功，通常涉及四方利益：代孕中介機構，醫療機構，代孕母親和代孕委託方。從各方利益考慮，對代孕進行刑法規制有其現實必要性。

第一，從代孕中介機構的角度來看，缺乏有力約束，加之高額的利潤，刺激了非法代孕中介機構的產生和發展。這其中不乏一些詐騙中介機構，收取委託夫婦的錢財就消失不見，使委託夫婦無處維權蒙受損失。

第二，從實施代孕技術的人員和機構角度來看，目前規章僅限制醫療機構和醫療人員不得從事代孕技術，並沒有限制其他掌握代孕技術的人員和機構進行代孕手術，技術水平和衛生條件，實在令人堪憂。這些提供技術的機構，在培育出多個胚胎後，可以孕育出新的生命進行商業性販賣，涉及販賣兒童罪。刑法上規制的缺失，使黑色的利益鏈條的得不到控制，成為滋生更多犯罪行為的溫床。

第三，從代孕母親的角度來看：首先，一旦代孕婦女隱瞞自己的身體缺陷、疾病，將不利於新生命的健康。其次，不少婦女以代孕母親為幌子實施詐騙行為，談好了條件後就卷錢消失，等風頭過後就找下一家中介機構繼續行騙。再次，在基因代孕的型別中，需要使用代孕母親的卵子，還會涉嫌重婚罪、強姦罪等。代孕母親生下子女後的出賣行為，是否構成拐賣兒童罪，這些都需要刑法進行規制。

法律快車 2021-01-20

根據我國法律，代孕是違法的。根據《中華人民共和國民法典》第八條規定：“民事主體從事民事活動，不得違反法律，不得違背公序良俗。”第一百五十三條規定“違背公序良俗的民事法律行為無效。”所以代孕違反了民法的公序良俗原則，簽訂代孕合同的，合同無效。

代孕行為將代孕方的子宮作為“物”來出租使用，將胎兒作為交易物件，無疑將人格權益作為商品進行交易，與我國傳統的社會倫理、道德以及公序良俗的基本原則相違背。因此，代孕行為違反了上述法律規定，屬於無效民事法律行為，基於代孕行為簽訂的合同也是無效合同。

另外，2001年頒佈實施的《人類輔助生殖技術管理辦法》第三條規定：“人類輔助生殖技術的應用應當在醫療機構中進行，以醫療為目的，並符合國家計劃生育政策、倫理原則和有關法律規定。禁止以任何形式買賣配子、合子、胚胎。醫療機構和醫務人員不得實施任何形式的代孕技術。”

但是，就美國而言，沒有相對統一的法律規定。很多州規定不同，比如加州、伊利諾伊州等允許代孕；再比如華盛頓特區就禁止代孕。

普勝達律師事務所 2021-04-13

我國法律明令禁止代孕的行為，而醫療機構實施代孕服務的，情節嚴重會構成犯罪，涉及的罪是非法行醫罪。而代孕者棄養的，可能涉及遺棄罪。

相關法律規定

《中華人民共和國刑法》

第二百六十一條 【遺棄罪】對於年老、年幼、患病或者其他沒有獨立生活能力的人，負有扶養義務而拒絕扶養，情節惡劣的，處五年以下有期徒刑、拘役或者管制。

第三百三十六條 【非法行醫罪】未取得醫生執業資格的人非法行醫，情節嚴重的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，並處或者單處罰金；嚴重損害就診人身體健康的，處三年以上十年以下有期徒刑，並處罰金；造成就診人死亡的，處十年以上有期徒刑，並處罰金。

《人類輔助生殖技術管理辦法》

第二十二條開展人類輔助生殖技術的醫療機構違反本辦法，有下列行為之一的，由省、自治區、直轄市人民政府衛生行政部門給予警告、3萬元以下罰款，並給予有關責任人行政處分；構成犯罪的，依法追究刑事責任：

（一）買賣配子、合子、胚胎的；

（二）實施代孕技術的；

（三）使用不具有《人類精子庫批准證書》機構提供的精子的；

（四）擅自進行性別選擇的；

（五）實施人類輔助生殖技術檔案不健全的；

（六）經指定技術評估機構檢查技術質量不合格的；

（七）其他違反本辦法規定的行為。

無訟 2021-03-16

我國法律明令禁止代孕的行為，而醫療機構實施代孕服務的，情節嚴重會構成犯罪，涉及的罪是非法行醫罪。而代孕者棄養的，可能涉及遺棄罪。

相關法律規定

《中華人民共和國刑法》

第二百六十一條 【遺棄罪】對於年老、年幼、患病或者其他沒有獨立生活能力的人，負有扶養義務而拒絕扶養，情節惡劣的，處五年以下有期徒刑、拘役或者管制。

第三百三十六條 【非法行醫罪】未取得醫生執業資格的人非法行醫，情節嚴重的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，並處或者單處罰金；嚴重損害就診人身體健康的，處三年以上十年以下有期徒刑，並處罰金；造成就診人死亡的，處十年以上有期徒刑，並處罰金。

《人類輔助生殖技術管理辦法》

第二十二條開展人類輔助生殖技術的醫療機構違反本辦法，有下列行為之一的，由省、自治區、直轄市人民政府衛生行政部門給予警告、3萬元以下罰款，並給予有關責任人行政處分；構成犯罪的，依法追究刑事責任：

（一）買賣配子、合子、胚胎的；

（二）實施代孕技術的；

（三）使用不具有《人類精子庫批准證書》機構提供的精子的；

（四）擅自進行性別選擇的；

（五）實施人類輔助生殖技術檔案不健全的；

（六）經指定技術評估機構檢查技術質量不合格的；

（七）其他違反本辦法規定的行為。